近日,云亭法律實務(wù)書系再添力作,由云亭律師事務(wù)所李舒律師、唐青林律師、李營營律師編著的《保全與執(zhí)行——執(zhí)行異議與執(zhí)行異議之訴實戰(zhàn)指南》已由中國法制出版社正式出版發(fā)行。
這是本所律師在執(zhí)行領(lǐng)域繼《保全與執(zhí)行裁判規(guī)則解讀》《保全與執(zhí)行一本通》之后的第三本實務(wù)著作。云亭法律實務(wù)書系,系北京云亭律師事務(wù)所策劃出版的法律實務(wù)類書籍。叢書作者均為戰(zhàn)斗在第一線的專業(yè)律師,具有深厚理論功底和豐富實踐經(jīng)驗。叢書的選題和寫作體例,均以實際發(fā)生的案例分析為主,作者力圖從實踐需要出發(fā),為實踐中經(jīng)常遇到的疑難復(fù)雜法律問題,尋求最直接的解決方案。
我國的執(zhí)行審查依據(jù)源于《民事訴訟法》第二百三十二條和第二百三十四條的規(guī)定。其中,《民事訴訟法》第二百三十二條規(guī)定了當(dāng)事人異議、利害關(guān)系人異議,第二百三十四條規(guī)定了案外人異議。雖然以上兩個條文所針對的對象都是人民法院的錯誤執(zhí)行行為,但在司法實踐上我們通常都傾向于將《民事訴訟法》第二百三十二條規(guī)定的當(dāng)事人和利害關(guān)系人的異議稱為“行為異議”,將《民事訴訟法》第二百三十四條規(guī)定的案外人異議稱為“標(biāo)的異議”。
以上兩條看似清晰的制度安排,在實踐中所衍生出的程序卻無比紛繁蕪雜。“行為異議”以糾正人民法院具體實施錯誤執(zhí)行行為為目標(biāo),目的在于確保人民法院執(zhí)行工作按照法定的執(zhí)行程序展開,由此衍生出執(zhí)行異議和復(fù)議制度。“標(biāo)的異議”是以確認(rèn)案外人對于執(zhí)行標(biāo)的是否享有排除強制執(zhí)行的實體性權(quán)利為目標(biāo),由此衍生出的是執(zhí)行異議和執(zhí)行異議之訴制度。但如果案外人異議內(nèi)容與執(zhí)行依據(jù)相關(guān),則可能觸發(fā)案外人再審程序。但在司法實踐中,如何區(qū)分案外人異議和利害關(guān)系人異議、如何確定案外人異議內(nèi)容是否與執(zhí)行依據(jù)相關(guān)等問題,都是執(zhí)行審查業(yè)務(wù)的難點和痛點之一。
民事執(zhí)行程序中關(guān)于“行為異議”和“標(biāo)的異議”的分野,在刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行程序中卻徹底消失,即不論是當(dāng)事人異議還是利害關(guān)系人異議,都統(tǒng)一根據(jù)《民事訴訟法》第二百三十二條按照“行為異議”進行審查,排除了案外人在刑事裁涉財產(chǎn)部分執(zhí)行程序中通過執(zhí)行異議之訴尋求救濟的可能。除以上兩種基本的執(zhí)行異議制度外,還存在另外兩種執(zhí)行異議制度的“變形”:一為頗具中國特色的執(zhí)行程序中變更追加當(dāng)事人的制度,其中包括24種可變更、追加被執(zhí)行人的情形。二為參與分配與執(zhí)行分配方案異議之訴制度。前者24種不同變更、追加被執(zhí)行人的情形可能分別衍生出執(zhí)行異議和復(fù)議程序或執(zhí)行異議和異議之訴程序。因此,看似簡單的兩個條文,背后卻是包羅萬象的執(zhí)行審查業(yè)務(wù)。
近年來,為了應(yīng)對大量的執(zhí)行業(yè)務(wù)、具體指導(dǎo)法院開展執(zhí)行工作,使執(zhí)行工作規(guī)范化,最高人民法院相繼出臺了一系列司法解釋和規(guī)范性文件,有力填補了執(zhí)行規(guī)則漏洞。但是,受法律技術(shù)限制,大量執(zhí)行規(guī)范文件的出臺一定程度上導(dǎo)致了執(zhí)行審查制度呈現(xiàn)碎片化、重疊化的狀態(tài),加大了人民法院、律師和當(dāng)事人“找法用法”的難度和人民法院適用法律問題的分歧。
當(dāng)事人面對具體法律適用問題,像同時面對好幾條沒有路標(biāo)的高速公路入口。一旦選錯,可能再無回頭路。近年來,我們的團隊處理了大量執(zhí)行審查業(yè)務(wù),其中不少業(yè)務(wù)在我們接到的那一刻都不得不為之扼腕嘆息。因為我們發(fā)現(xiàn)太多血淋淋的敗訴不是因為實體上不占理,而是因為程序選擇錯誤。在執(zhí)行審查的程序選擇問題上,“一著不慎,滿盤皆輸”絕非一句空話。
我們希望通過本書的結(jié)集出版,能夠為法律實務(wù)界在海量的案例和業(yè)務(wù)實踐中尋找執(zhí)行審查業(yè)務(wù)“一般規(guī)律”提供可能,更希望能夠為苦惱于如何尋求救濟的當(dāng)事人提供一定的指導(dǎo)與參考。
作者:
李舒 北京云亭律師事務(wù)所合伙人,長期從事商業(yè)和金融領(lǐng)域的法律實務(wù)和問題研究,擅長金融與銀行業(yè)務(wù)、公司業(yè)務(wù)、執(zhí)行與破產(chǎn)等領(lǐng)域的法律事務(wù);在執(zhí)行申請、執(zhí)行異議和復(fù)議、執(zhí)行監(jiān)督異議之訴、案外人異議之訴及執(zhí)行相關(guān)刑事領(lǐng)域經(jīng)驗豐富。曾為國內(nèi)外數(shù)十家金融機構(gòu)和商業(yè)企業(yè)提供法律服務(wù),尤其擅長從實現(xiàn)委托人商業(yè)利益的角度就疑難復(fù)雜的法律問題和需求提出整體的解決方案;參與辦理各類案件總金額達數(shù)百億元。李舒律師著有《保全與執(zhí)行裁判規(guī)則解讀》《擔(dān)保糾紛裁判規(guī)則解讀與類案集成》《破產(chǎn)糾紛裁判規(guī)則解讀》《金融借款糾紛案件辦案實務(wù)》《公司法裁判規(guī)則解讀》《民企產(chǎn)權(quán)保護政策匯編與解讀》等多部著作;在各類專業(yè)刊物和媒體發(fā)表了大量法律實務(wù)文章,并就諸多法律問題接受媒體采訪;受邀在多所著名高校、上百家金融機構(gòu)和各類大型企業(yè)講授法律實務(wù)課程;創(chuàng)辦的“法客帝國”和“保全與執(zhí)行”等專業(yè)平臺有近百萬人訂閱,在法律界具有廣泛的影響力。
唐青林 北京云亭律師事務(wù)所合伙人,北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任。北京外國語大學(xué)法學(xué)院碩士研究生校外導(dǎo)師、北京第二外國語大學(xué)國際法學(xué)院兼職教授。中國民主建國會會員、北京朝陽區(qū)參政議政專委會委員。中國人民大學(xué)法學(xué)碩士學(xué)位。1999年開始從事法律工作。曾代理多起在最高人民法院審理的疑難復(fù)雜案件并獲得勝訴。精通公司與金融領(lǐng)域法律實務(wù),辦理了大量疑難復(fù)雜案件。唐青林律師在注重法律實務(wù)的同時,注重理論和案例研究,專業(yè)論文曾發(fā)表在最高人民法院《民事審判指導(dǎo)與參考》和《法學(xué)研究》。十多年來在中國法制出版社等出版的著作有《判決書中的合同法:最高法院經(jīng)典案例評析及合同法律實務(wù)指南》《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)》《保全與執(zhí)行裁判規(guī)則解讀》《公司章程陷阱及72個核心條款設(shè)計指引》《公司法裁判規(guī)則解讀》《企業(yè)家刑事法律風(fēng)險防范》等十余部。受邀在清華大學(xué)、中國人民大學(xué)、國家開發(fā)投資公司等高?;虼笮推髽I(yè)講授法律實務(wù)課程。
李營營 北京云亭律師事務(wù)所律師,畢業(yè)于中國社會科學(xué)院,民商法碩士(公司法方向),專注于民商事訴訟與仲裁、保全與執(zhí)行、商業(yè)秘密民事與刑事等實務(wù)領(lǐng)域,在最高人民法院、各省級高級人民法院成功辦理多起重大疑難復(fù)雜案件,辦理案件標(biāo)的金額超過百億元。截至目前,李營營律師在“保全與執(zhí)行”“民商事裁判規(guī)則”“法客帝國”等公眾號發(fā)表專業(yè)文章百余篇,多篇文章被最高人民法院和各地法院轉(zhuǎn)載,廣受業(yè)內(nèi)人士好評。