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閱讀提示

在商事活動中，當控股股東通過對公司的實質支配和控制能力，進而對子公司的生產經營產生重要影響，對子公司具有實際控制力時，如果其怠于行使其權利，導致子公司的生產經營出現重大不利，此時能否跳過公司而直接要求控股股東對子公司的損失承擔責任？誰又有提起該等主張的資格？

在母公司對子公司形成絕對資本控制的情形下，母公司的股東為了子公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟，不違反《中華人民共和國公司法》規(guī)定。對母、子公司經營活動均具有重要影響和控制能力的控股股東，應當忠實于公司并最大限度地以公司的利益作為行使權利的標準，若其怠于行使權利造成公司利益受損，其應承擔相應的民事責任。

一、2007年5月25日，投資公司工商登記的股東為控股公司、趙某，持股比例分別為60%、40%。投資公司董事會由控股公司委派3名董事、趙某委派2名董事組成，行使下列職權：……3、決定公司的經營計劃和投資方案；……。

二、2009年7月7日酒店公司出資人變更為投資公司（法人獨資）。

三、2009年3月趙某致函控股公司，建議盡快將酒店公司閑置的客房投入經營。2010年7月至2013年12月25日，趙某九次致函控股公司，提出了投資公司經營管理中存在的問題以及酒店公司9-11層閑置的問題。

四、2014年1月24日，趙某致函投資公司監(jiān)事會并主席（召集人），請求投資公司監(jiān)事會立即通過訴訟方式就酒店公司9-11層閑置等問題向侵害公司利益的行為人行使索賠權利。投資公司監(jiān)事會對上述函件中涉及的問題未予回復。

新公司法在原公司法第一百五十一條的基礎上，新增了第四款，將股東代表訴訟的被告范圍擴張至全資子公司的董事、高級管理人員，以此構建雙重股東代表訴訟制度。

母公司的控股股東利用控股地位，怠于行使權利，不僅可能造成母公司損失，也可能造成子公司損失。此時，應當允許母公司的其他股東就此提起相關股東代表訴訟，否則子公司的利益保護就將缺位。而在其他股東就子公司損失提起訴訟時，需要注意兩個問題，一為損失賠償的利益歸屬，一為賠償義務主體。

關于損失賠償的利益歸屬，由于損失本身系因子公司的經營決策，導致子公司發(fā)生損失，故即使其他股東以控股股東損害母公司利益（通過子公司而間接損害）為由提起訴訟，其損失賠償的利益歸屬應為子公司。

關于賠償義務主體，控股股東對母公司的運營、管理及人事具有實質的支配和控制能力，繼而對于子公司具有實際支配與控制權。作為對母、子公司經營活動均具有重要影響和控制能力的控股股東，控股股東應當忠實于公司并最大限度地以公司的利益作為行使權利的標準，若其怠于行使權利造成公司利益受損，其應承擔相應的民事責任。因此，賠償義務主體應當確定為控股股東而不能是母公司。

控股股東對于公司的全資子公司具有與公司同樣的注意義務、勤勉義務和忠實義務，而2023年公司法亦就此做了進一步完善，明確將股東代表訴訟的被告擴張到了子公司。無論股東會、董事會最終的表決結果如何，只要控股股東或其委派的董事及時將相關決議事項提交到會議上依法進行表決，或采取了相應的合理措施，那么就可以認定控股股東并未怠于行使權利。決策的正確與否，則屬于商業(yè)判斷，并不會成為追究控股股東責任的依據。因此，控股股東及其委派的董事無論在公司還是子公司的經營決策上，都應該盡心盡責，嚴格依照法律規(guī)定和公司章程規(guī)定，切實有效行使股東權利。

《中華人民共和國公司法》（2023年修訂）

第二十一條　公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益。

公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當承擔賠償責任。

【原公司法第二十條】

第二十二條　公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用關聯(lián)關系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

【原公司法第二十一條】

第一百八十九條（第四款）　公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員有前條規(guī)定情形，或者他人侵犯公司全資子公司合法權益造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照前三款規(guī)定書面請求全資子公司的監(jiān)事會、董事會向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

本案中，投資公司的股東于2007年5月25日變更為控股公司、趙某，持股比例分別為60%、40%。酒店公司出資人系投資公司（法人獨資）。2014年1月24日，趙某致函投資公司監(jiān)事會并主席（召集人），請求投資公司監(jiān)事會通過訴訟方式向侵害公司利益的行為人行使索賠權利，但投資公司監(jiān)事會未予回復，投資公司至今亦未提起訴訟，據此，趙某作為原告提起本案股東濫用股東權利損害公司利益責任糾紛訴訟，主體適格?？毓晒巨q稱趙某以酒店公司的事宜，主張其損害投資公司利益，主體不適格，由于本案中趙某起訴的是控股公司損害投資公司利益，而酒店公司系投資公司設立的全資子公司，對酒店公司權益的損害亦構成對投資公司權益的損害，故控股公司該項辯稱理由不能成立，依法不予采信。

從投資公司組織機構來看，投資公司董事長和法定代表人系由控股公司委派的董事?lián)?。投資公司董事長、法定代表人亦于2007年7月17日實際變更為了控股公司委派的馬某。從投資公司股權結構來看，控股公司出資額占投資公司資本總額百分之五十以上，系投資公司的控股股東?？毓晒疽婪☉敯凑胀顿Y公司公司章程的規(guī)定，正當地行使其股東權利。

趙某要求賠償酒店公司9-11層76間客房閑置5年損失。酒店是以其建筑物為憑證，通過出售客房、以及綜合服務設施向客人提供服務，從而獲得經濟收益的組織。酒店公司主要的經營項目為客房、餐廳，9-11層76間客房是否進行裝修投入經營，涉及公司重大利益，屬于公司經營計劃或投資方案中的問題。在趙某向控股公司多次提出異議的情況下，控股公司委派的董事長沒有將該項事宜提交董事會討論決定，違反公司章程的規(guī)定，控股公司應當向酒店公司賠償76間客房閑置的收益損失。

案例索引：（2016）陜民終228號

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